Por Darren p. B. Rumack, esq.

Como saben los abogados que representan a las partes en casos laborales en el tribunal federal de Nueva York, es muy probable que el caso termine en mediación, a menudo muy pronto en el litigio (ya sea por elección o no). Los datos más recientes de dos de los tribunales federales con mayor actividad son claros: la mediación de reclamaciones de la ley laboral está creciendo rápidamente. Desde 2011, el Distrito Sur de Nueva York (SDNY) ha remitido automáticamente todos los casos de discriminación laboral a mediación.1 Un informe de octubre de 2023 demuestra un uso cada vez mayor de la mediación en los casos laborales del SDNY. Por ejemplo, en 2021, se remitieron 1483 casos al programa de mediación del SDNY, casi la mitad (44%) de los cuales eran reclamaciones de la FLSA, discriminación laboral y el § 1983.

En 2022, se remitieron 1550 casos al programa de mediación del SDNY, el 36% de los cuales eran reclamaciones de la FLSA, laborales y del § 1983. Del mismo modo, en el Distrito Este de Nueva York (E.D.N.Y.) en 2023, los casos presentados en virtud de la FLSA constituyeron aproximadamente el 8% del total de las presentaciones civiles en ese distrito.3 En 2023, el 59% de todos los casos de la FLSA presentados se remitieron a mediación. Las remisiones de la FLSA representaron el 52% de las remisiones de mediación en 2023 y el 65% de los asuntos de la FLSA remitidos a mediación durante el período de este informe se resolvieron antes o como resultado de una sesión de mediación. Los casos de discriminación laboral fueron el segundo tipo de caso más común remitido al programa de mediación del EDNY; 60 casos remitidos al programa de mediación fueron asuntos de discriminación laboral.

Desde el 1 de enero de 2023 hasta el 31 de diciembre de 2023, el 63% de los asuntos de discriminación laboral remitidos a mediación se resolvieron antes o como resultado de una sesión de mediación. Cuando se les preguntó por qué la mediación no tuvo éxito, una de las razones más comunes que citan los mediadores es el intercambio insuficiente de información por parte de las partes antes de la mediación. Sin un intercambio de información suficiente, es difícil para las partes evaluar adecuadamente sus riesgos de litigio y poder o estar dispuestas a avanzar hacia un compromiso genuino. Por ejemplo, en un caso de discriminación, ¿cómo puede el abogado del empleado aconsejar a su cliente que el empleador tiene razones bien documentadas para su despido si el empleador no presenta informes antes de la mediación? Por el contrario, ¿cómo puede el abogado del empleador aconsejar a su cliente que el empleado tiene una alta reclamación de salario atrasado si el empleado no revela si encontró un nuevo empleo?

En realidad, las partes tienen muchas herramientas a su disposición para obtener suficiente información antes de la sesión de mediación. Aunque no es una garantía de que las partes lleguen a un acuerdo, un intercambio de información suficiente proporciona a las partes más información y una mayor probabilidad de un mejor proceso de toma de decisiones. Hay una serie de pasos prácticos que las partes pueden seguir para guiar su producción de documentos incluso antes de que el mediador participe directamente en la mediación temprana.

1. Siga los protocolos

Los abogados a menudo defienden su falta de producción señalando que la mediación se programó antes del inicio del descubrimiento. Este enfoque no solo es contraproducente, sino que también es incorrecto. La forma más fácil para que los abogados se beneficien de un descubrimiento adecuado es seguir los protocolos del tribunal. Por ejemplo, el SDNY ya tiene protocolos de descubrimiento para casos laborales en vigor, que establecen exactamente qué documentos deben producirse antes de la mediación.4 Además, algunos jueces también mantienen protocolos de descubrimiento específicos para casos de la FLSA.

Los protocolos de descubrimiento ordenados por el tribunal están diseñados para ayudar a las partes a evaluar su caso y, en consecuencia, facilitar la resolución. Los abogados pueden confiar en estos protocolos para que sus clientes produzcan suficiente información para sus adversarios y viceversa. Vale la pena tener en cuenta y recordar a los clientes que los documentos requeridos para la producción saldrán a la luz durante el curso del descubrimiento de todos modos si la mediación no tiene éxito, por lo que las partes también podrían producirlos antes de la mediación.

2. Utilice al mediador

Para que quede claro, el mediador no es un árbitro de descubrimiento y no tiene la autoridad para resolver disputas de descubrimiento. Siempre es útil que los abogados se comuniquen directamente entre sí si hay documentos específicos que buscan antes de la mediación. Sin embargo, si hay incertidumbre sobre qué documentos producir, una conversación con el mediador puede ser útil, especialmente antes de la mediación. El mediador también puede preguntar si los abogados han consultado los protocolos y decir que el propósito del intercambio ahora es asegurar una mediación productiva.

Por separado, durante la mediación, una parte puede no desear que la otra parte vea un documento específico por cualquier razón. Aunque la otra parte puede ser escéptica en cuanto al secreto, una opción es mostrar el documento al mediador y dejar que él o ella parafrasee el contenido en caucus al otro lado.
He servido como mediador en varios casos con este escenario, donde una de las partes no quería producir documentos específicos (como extractos bancarios o registros médicos) para la revisión de su adversario durante el curso de la mediación. Dejando a un lado la sabiduría de este enfoque, pude parafrasear el contenido de los documentos al otro lado para facilitar la discusión. Obviamente, la parte contraria puede sacar sus propias conclusiones cuando un documento se retiene específicamente, pero esta es otra opción para evitar que la mediación se atasque en una pieza específica de información.

Los protocolos de descubrimiento ordenados por el tribunal están diseñados para ayudar a las partes a evaluar su caso y, en consecuencia, facilitar la resolución. Los abogados pueden confiar en estos protocolos para que sus clientes produzcan suficiente información para sus adversarios y viceversa. Vale la pena tener en cuenta y recordar a los clientes que los documentos requeridos para la producción saldrán a la luz durante el curso del descubrimiento de todos modos si la mediación no tiene éxito, por lo que las partes también podrían producirlos antes de la mediación.

3. Comparta porciones de la declaración de mediación

Una opción que las partes pueden considerar es acordar compartir porciones de su declaración de mediación con el abogado contrario. Si bien la mayoría de las declaraciones de mediación son confidenciales, a veces compartir su declaración de mediación puede ser beneficioso y puede reducir los puntos de contención o aclarar las áreas de desacuerdo. También puede resaltar los problemas que se pueden aclarar con los clientes antes de la mediación, lo que lleva a una sesión más productiva.

4. Documentos de capacidad de pago

Una barrera frecuente para la resolución es el problema de la «capacidad de pago». Durante la mediación, no es raro que el abogado defensor afirme que su cliente simplemente no tiene el dinero para financiar una gran resolución. Esto es más frecuente en los casos de la FLSA donde la cobertura de seguro es rara.

Cuando se plantea la incapacidad de pago, el abogado del demandante naturalmente querrá ver documentos que respalden esa afirmación. Los documentos de respaldo abarcan desde declaraciones de impuestos hasta extractos de cuentas bancarias y más allá. Sin embargo, el momento de producir y revisar estos documentos no es en la mediación en sí.
Primero, las partes rara vez pueden asegurar estos documentos durante la mediación. Las llamadas frenéticas a los contadores rara vez conducen a que las declaraciones de impuestos se envíen a tiempo. En segundo lugar, es poco probable que el abogado contrario tome los documentos al pie de la letra sin tener tiempo suficiente para revisarlos y discutirlos con su cliente. Esto retrasa la mediación y a menudo requiere una sesión de seguimiento.

Vale la pena señalar que los abogados del demandante generalmente no están persuadidos por las declaraciones de impuestos solas, especialmente en negocios principalmente en efectivo, y pueden requerir otros documentos para respaldar una reclamación de incapacidad de pago. Nuevamente, en esta situación, los abogados deben discutir el asunto antes de la mediación, no durante la mediación en sí.

Conclusión
Las mediaciones de la ley laboral pueden ser negociaciones difíciles y prolongadas, especialmente si las partes no tienen suficiente descubrimiento para evaluar el caso. El intercambio eficaz de información puede conducir a un proceso de mediación más productivo y eficiente para las partes, sus abogados y el mediador