El gobierno federal ha puesto fin oficialmente a la emergencia de la COVID-19, pero la mediación remota continúa. Los beneficios prácticos de la mediación remota tanto para los abogados como para sus clientes son evidentes. Por otro lado, la formalidad relajada de las mediaciones remotas ha creado problemas inesperados, incluida la aparición de invitados no invitados, que pueden causar estragos y poner en peligro un proceso de mediación productivo. Trabajando con antelación, los mediadores y los abogados pueden prepararse para evitar que estos asistentes sorpresa arruinen una mediación.

Un caso reciente del Tribunal Supremo de Nueva York, Wohnberger v. Lucani, es indicativo. Durante una mediación ordenada por el tribunal, el socio comercial y prometido del demandante, que no era parte en el caso, apareció e intentó actuar como representante del demandante. La conducta del supuesto representante fue aparentemente tan atroz que el mediador se vio impulsado a informar al coordinador de ADR.

Después de revisar el correo electrónico del mediador a la oficina de ADR, el tribunal desestimó la demanda “por el incumplimiento de las normas de ADR por parte del demandante”. La orden de desestimación describió la conducta del representante como “perturbadora, grosera e irrespetuosa”. Afortunadamente para el demandante, el Primer Departamento revocó esta orden, sosteniendo que, aunque la conducta era atroz, la desestimación de la demanda no estaba justificada, en parte porque no se alertó al demandante de que las circunstancias de la mediación fallida podrían conducir a la desestimación de la demanda y no se le dio la oportunidad de responder a las alegaciones contenidas en el correo electrónico del mediador.

No obstante, este caso demuestra cómo un participante no invitado no solo puede arruinar una mediación, sino también dar lugar a sanciones. Dado que la presencia de participantes que no son parte en el caso es ciertamente más común en la era de las mediaciones remotas (especialmente si las partes participan desde su propio domicilio), los mediadores y los abogados deben prepararse con antelación para esta contingencia.

Consejos prácticos para gestionar al invitado no deseado en la mediación:

Durante la pandemia, todas las partes aceptaron un cierto grado de informalidad como el precio a pagar para que los casos siguieran avanzando. En Zoom, las partes pueden tratar la mediación como un proceso menos formal, con personas que entran y salen a su antojo. Ahora que la emergencia de la COVID-19 ha terminado, y las mediaciones remotas han llegado para quedarse, los mediadores y los abogados deben anticiparse al invitado no deseado en la mediación:

Haga que el abogado comunique quién va a comparecer con antelación:

Los mediadores deben solicitar que el abogado identifique quién asistirá a la mediación con antelación (preferiblemente en sus declaraciones de mediación). Al hacer que el abogado especifique los asistentes antes de la mediación, el mediador se adelanta a los acontecimientos en caso de que aparezca algún invitado sorpresa. Si el invitado o los invitados no deseados aparecen y se vuelven disruptivos, el mediador ya habrá abordado el problema de forma preventiva, y las partes no pueden mostrarse sorprendidas si se le pide al no participante que se marche. Durante las mediaciones presenciales, puede ser tan sencillo como solicitar que el participante que no es parte en el caso espere en otra sala. Durante las mediaciones remotas, esta puede ser una conversación más difícil, especialmente si una de las partes comparece desde su domicilio. Pedir a los no participantes que abandonen la sala, especialmente si se trata de su propio domicilio, puede generar sentimientos negativos hacia el mediador, y la parte puede cuestionar la parcialidad del mediador. Si se indica al abogado que identifique las comparecencias antes de la mediación, el mediador puede intentar señalar cualquier posible invitado no deseado antes de que se produzcan interrupciones.

Comunique las expectativas:

Junto con el hecho de que el abogado identifique a los asistentes con antelación, los mediadores también deben comunicar las expectativas antes de la mediación con respecto a la conducta de los asistentes. Específicamente, el mediador debe hacer hincapié en que a las personas no identificadas antes de la mediación, o a cualquier persona que haga una aparición sorpresa, se les puede pedir que abandonen la sala. Al comunicar las expectativas de los participantes, las partes no pueden argumentar que no han sido advertidas si se le pide a alguien que se marche por ser disruptivo o si la mediación es improductiva como resultado.

Mantenga conversaciones separadas solo con los abogados:

Si las tácticas anteriores fallan, y un invitado no deseado parece poner en peligro la mediación, el mediador debe considerar la posibilidad de llevar a los abogados a una sala de reuniones separada. Una sala de reuniones solo para abogados tiene dos beneficios. En primer lugar, dará al intruso un período de enfriamiento y puede señalar la necesidad de que la persona se calme antes de que la mediación se rompa por completo. En segundo lugar, una sala de reuniones solo para abogados puede permitir a los abogados discutir asuntos prácticos relacionados con el caso, compartir posibles valoraciones y ver si hay algún posible compromiso que pueda alcanzarse sin la interferencia del invitado no deseado. Incluso si la mediación no resulta en una resolución durante la sesión solo para abogados, las partes aún pueden avanzar a través de un proceso productivo.

Conclusión:

En términos generales, nadie quiere que una mediación fracase debido a la conducta de los participantes, y mucho menos de un participante que no es parte en el caso. Al hacer que el abogado identifique las comparecencias esperadas antes de la mediación, comunicar las expectativas de todos los asistentes y separar a cualquier parte disruptiva del proceso, los mediadores pueden abordar preventivamente el problema del invitado no deseado y disminuir o eliminar un obstáculo para una mediación exitosa.

Darren Rumack es abogado de The Klein & Cardali Law Group, PLLC, que representa a empleados y empleadores en todas las áreas de discriminación laboral, legislación sobre salarios y horas y compensación de trabajadores. También es un mediador activo en derecho laboral tanto en el S.D.N.Y. como en el E.D.N.Y.

Este artículo también está disponible en el sitio web de la Asociación de Abogados del Estado de Nueva York:
Remote Mediations and Unwanted Guests